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医用外科口罩:关于生产销售假口罩行为的法律研究(二)
发布日期:2020-05-07 | 浏览次数:
 医用防护口罩  此次疫情中有关假口罩犯罪的报道时常诉诸报端,由于此次疫情防控的开展,假口罩犯罪的行为呈现出了由线下到线上的趋势,突发公共卫生事件期间仅淘宝一家网络销售平台就已经有15起生产、销售假口罩的案件发生,而具体的犯罪行为范式,则依据普通口罩和医用口罩的类型不同,主要分为4种行为范式。

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1、将旧口罩翻新为新口罩

关于将旧口罩翻新为新口罩的案件,最为典型的就是浙江省兰溪市的姜某翻新口罩案。疫情期间姜某通过将库存的150余万只2009年生产的旧口罩翻新为新口罩,并且打印上日文解说以冒充新的医用口罩,被抓时已经销售30余万只,涉案金额10余万元。

复活草安心宁医用防护口罩  针对此类将旧口罩翻新为新口罩并加以销售的犯罪行为,实质上属于生产、销售不符合标准的口罩,并且此处的旧口罩既包括普通口罩也包括医用口罩,口罩的保质期虽然由商家决定,但通常不超过5年,而超过保质期之后,口罩本身所具有的某些防护性特征便会随之下降,使得口罩不能够发挥相应的防疫作用,从而危害公众以及医护人员的身体健康。

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此处的旧口罩的保质期这一指标虽然不为医疗器械的行业标准、国家标准所涵括,但是翻新行为本身可以扩大解释为使用不符合材料标准的材料(即超过保质期的材料)制造口罩,导致其成品不符合国家标准,因此将旧口罩翻新为新口罩的行为,如果是翻新普通口罩,应该认为构成生产、销售伪劣产品罪,翻新医用口罩则构成生产、销售不符合标准的医用器材罪。

2、以劣质口罩冒充合格口罩

以劣质口罩冒充合格口罩是现阶段最为常见的假口罩犯罪类型。此次疫情暴发于春节假期,口罩的生产和供应都出现短缺和不足,市面上因此出现了很多以劣质口罩冒充合格口罩的行为。在最高人民检察院发布的第一批妨害疫情防控犯罪典型案例中,就有“浙江义乌邵某某、毛某某涉嫌销售伪劣产品案”,其中行为人邵某某先后两次从田某某购置劣质仿冒“3M”口罩共计2万个,并销售给犯罪嫌疑人毛某某,毛某某随后售出。

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医用外科口罩  作为典型案例,此类最广泛意义上的生产、销售假口罩行为不仅符合生产、销售伪劣产品罪的构成要件要素,同时也符合生产、销售不符合标准的医用器材罪的构成要件要素,主要是掺杂、掺假、以假充真、以次充好或者以不合格产品冒充合格产品,其中属于普通口罩的以生产、销售伪劣产品罪定罪量刑,而属于医用口罩的则适用生产、销售不符合标准的医用器材罪。

3、以普通口罩冒充医用口罩

以普通口罩冒充医用口罩属于此次疫情暴发后的新的犯罪样式。口罩的种类繁多,不同种类的口罩在生产效率、生产成本上都有差异,其中医用口罩适用的生产标准较高、性能较好,而普通口罩则用于日常的生活防护,在生产标准上要求较低、性能较差。

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有鉴于此,对于以普通口罩冒充医用口罩的行为,有两种解释模式:第一种模式是认为此处的普通口罩冒充医用口罩不属于以次充好,而是属于以假充真,即认为此处的普通口罩是合格的、独立的“假物品”,而非次品的医用口罩,此处的行为是指以不具有某种使用性能的产品冒充为具有此种使用性能的产品,那么认为该行为触犯生产、销售伪劣产品罪。

复活草安心宁医用外科口罩  第二种模式是认为用普通口罩冒充医用口罩属于以次充好,将此处的普通口罩概括性地视为不合格的医用口罩,即不符合医用口罩的生产标准的“次品”医用口罩,触犯生产、销售不符合标准的医用器材罪。

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选择适用两个罪名的争议之处在于如何看待普通口罩在这一交易行为中的性质定位,并且不同定位对应不同罪名,本文在这里认为,由于普通口罩和医用口罩对应不同的生产流程,虽然最后体现的是口罩防护指标上的差异,但是不能将两者混为一谈,两者在生产流程、技术标准上有云泥之别,将普通口罩认为是不符合医用口罩标准的“次品”不利于厘清对此类行为的定义,概括性的叙述会导致此处“次品”的范围无限制地扩大。从实质刑法观的角度解释,提倡构成要件是开放的实质评价类型,而对多数犯罪行为进行评价会发现其行为本质是想“以假充真”,因此以生产、销售伪劣产品罪加以规制更为恰当。

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4、用国外标准的口罩代替国内标准的口罩

在此次疫情中,关于假口罩犯罪的司法争议之一在于国外标准的口罩和国内标准的口罩是否能够通用。以医用外科口罩为例,我国执行《医用外科口罩技术要求》(YY04692004),而美国执行NIOSGH标准,欧盟执行CEEN1492001标准,日本执行《医疗用具规格标准解说》。

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在医用外科口罩领域,实际上各国口罩虽然执行的具体质量标准不尽相同,但是在各项核心质量指标的衡量上,两者间可以等同使用,比如KN95口罩就对应国内的N95口罩,前者适用的是美国的衡量标准。有鉴于此,对于用国外标准的口罩代替国内标准的口罩的行为,如果两种类型的口罩能够在核心指标上达成一致,并且在使用方式上基本一致,则并无必要将此种行为认为是以假充真、以次充好,两者间仅在适用标准上的差异不影响国外标准的口罩在国内的适用,对于将国外口罩引入国内并且销售的行为,不宜认定为生产、销售伪劣产品罪和生产、销售不符合标准的医疗器材罪。

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对于生产、销售不符合标准的医疗器材罪中提到的国家标准和行业标准,此处的标准被限定为国内的相应标准,但是可以和国外的有关标准相衔接,符合国外标准的可以认为符合相应的国内生产标准,尤其是在疫情防控的关键阶段,为了对社会资源最大程度进行利用,也不宜将此类行为加以刑事规制。

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